כיצד מגישים תביעה נגד עורך דין: שבעה שלבים

כיצד מגישים תביעה נגד עורך דין: שבעה שלבים

שכרתם עורך דין כדי שיגן עליכם, ודווקא הוא זה שגרם לנזק. במצב כזה השאלה הראשונה אינה כמה תובעים אלא האם בכלל יש תביעה, ומיד אחריה מה סדר הפעולות. העמוד הזה פורש את הדרך משלב הבירור הראשוני ועד ההגשה, ומסביר בכל שלב מה נבדק ומדוע.

חשוב לומר כבר בפתח הדברים: תוצאה רעה בתיק אינה מלמדת כשלעצמה על רשלנות. עורך דין מתחייב להשתדלות מקצועית ולא לתוצאה, ובתי המשפט אינם הופכים כל טעות בשיקול דעת לעילת תביעה. הקו המפריד ברור למדי, ובו נפתח.

ההבחנה שמכריעה: מחדל או טעות בשיקול דעת

החלטה טקטית סבירה שהתבררה בדיעבד כשגויה אינה רשלנות. בחירה בין שתי דרכי פעולה לגיטימיות, הערכת סיכוי שהתבדתה, החלטה שלא להגיש בקשה מסוימת, כל אלה מצויים בתחום שיקול הדעת המקצועי, וגם אם היו שגויים אין בהם עילה.

מחדל הוא סיפור אחר לגמרי. ערעור שלא הוגש במועד, טענת התיישנות שנשכחה, ראיה מרכזית שלא הוגשה, בדיקה שהיה חובה לערוך ולא נערכה, אזהרה שהיה חובה למסור בכתב ולא נמסרה. בכל אלה אין שיקול דעת אלא היעדר עשייה, וזה בדיוק המקום שבו נולדת התביעה.

שבעת השלבים

  1. זיהוי המחדל המדויק. תביעה אינה נבנית סביב תחושה כללית שהטיפול היה רשלני, אלא סביב מעשה או מחדל אחד או שניים שניתן להצביע עליהם באצבע ולומר מה היה צריך להיעשות ולא נעשה. ככל שההגדרה חדה יותר, כך התביעה חזקה יותר. תביעה שמונה עשר טענות רפות חלשה מתביעה שמונה שתיים חדות.
  2. איסוף התיק המקורי במלואו. נדרש התיק כולו ולא רק מה שנמצא בידיכם: כתבי הטענות, הפרוטוקולים, ההחלטות, ההתכתבות עם עורך הדין, הטיוטות, וכל מסמך שהוגש או שלא הוגש. לקוח זכאי לקבל את תיקו מעורך דינו, ולסירוב למסרו יש משקל בפני עצמו. תיק חסר הוא הסיבה השכיחה ביותר לתביעה שנתקעת.
  3. חוות דעת מקצועית. לעיתים נדרשת חוות דעת של עורך דין מומחה בתחום שבו נעשתה הטעות, הקובעת מהי רמת המיומנות הנדרשת מעורך דין סביר באותו תחום, ובמה סטה עורך הדין ממנה. זהו הרכיב שממיר את הטענה מתחושה לעמדה מקצועית, ובלעדיו קשה מאוד לבסס את ההפרה.
  4. המשפט בתוך המשפט. זהו ליבה של התביעה, וזו הסיבה שחשוב מי מנהל אותה. לא די בהוכחת הרשלנות עצמה, אלא יש להראות שאלמלא הרשלנות התוצאה הייתה שונה. בפועל, בית המשפט מנהל בתוך תביעת הרשלנות גם את התיק המקורי, ובוחן מה היה קורה אילו הערעור היה מוגש, אילו הראיה הייתה מוצגת, אילו הבדיקה הייתה נערכת. מלאכה זו דורשת שליטה כפולה, גם בדיני הרשלנות המקצועית וגם בתחום שבו נעשתה הטעות.
  5. כימות הנזק. הנזק נבנה לפני ההגשה ולא אחריה. הוא כולל את ההפסד הכספי הישיר שלא היה נגרם אלמלא הרשלנות, ובמקרים המתאימים גם את השבת שכר הטרחה ששולם, את ההוצאות ושכר הטרחה שנפסקו נגדכם בהליך המקורי, את עלות תיקון המחדל, והפרשי הצמדה וריבית. בנסיבות מסוימות נפסק גם פיצוי בגין עוגמת נפש.
  6. בדיקת התיישנות וכיסוי ביטוחי. שני אלה נבדקים יחד, ומוקדם ככל האפשר. תקופת ההתיישנות היא שבע שנים, אך בתביעות רשלנות רבות המניין מתחיל מן היום שבו התגליתם, או יכולתם לגלות בשקידה סבירה, את העובדות המקימות את התביעה, ולא מיום המעשה. במקביל יש לבדוק את הכיסוי הביטוחי, שכן פוליסות אחריות מקצועית פועלות לרוב על בסיס מועד הגשת התביעה ולא על בסיס מועד המעשה. עיתוי הפנייה עשוי להיות ההבדל בין תביעה שיש מאחוריה כיסוי לבין תביעה שאין מאחוריה דבר.
  7. ההגשה. רק לאחר שהושלמו כל אלה מוגשת התביעה. הגשה מוקדמת מדי מחלישה את התיק מן הרגע הראשון ומקשה על הסדר בהמשך.

כשאי אפשר להוכיח בוודאות: אבדן סיכויי הצלחה

לא תמיד ניתן לומר בוודאות מה היה קורה אלמלא הרשלנות. לשם כך נועדה דוקטרינת אבדן סיכויי ההצלחה, המאפשרת במקרים המתאימים לתבוע פיצוי על הסיכוי שנשלל מכם, לפי שיעורו. במילים פשוטות, העובדה שהתיק המקורי לא היה מובטח אינה מפילה בהכרח את התביעה, אלא לעיתים משפיעה על גובה הפיצוי. נפגעים רבים מוותרים מראש בדיוק בנקודה הזאת, ולא תמיד בצדק.

האם תלונה ללשכת עורכי הדין מספיקה

לא, ואלה שני מסלולים נפרדים לחלוטין. ההליך המשמעתי בלשכה עוסק בהתנהלותו של עורך הדין ובענישתו, ואינו מביא לכם פיצוי כספי. תביעה אזרחית בגין רשלנות היא המסלול שבו נפסק כסף. אפשר לנהל את שניהם במקביל, ולעיתים ממצאי ההליך המשמעתי מסייעים לתביעה, אבל מי שמסתפק בתלונה בלבד עלול לגלות בסופה שהוא נותר עם אותו נזק.

אם אתם עורכי דין שנתבעתם

שלושה דברים, ומיד. דווחו למבטח, שכן איחור בדיווח עלול לפגוע בכיסוי. אל תשיבו ללקוח או לבא כוחו לפני ייעוץ, משום שאמירות שנעשות מתוך רצון לפייס הופכות בהמשך לראיה. ושמרו את התיק במלואו, לרבות ההתכתבות והטיוטות. המשרד מייצג גם בצד ההגנה, וההיכרות עם התחום משני צידי המתרס היא יתרון של ממש.

לבדיקה ראשונית של התיק שלכם

אם משהו בהתנהלות עורך הדין שלכם אינו מסתדר לכם, שלחו לנו את פרטי המקרה ואת החומר שבידיכם, ונאמר לכם בכנות אם יש כאן תיק. מוקדם עדיף על מאוחר, בין היתר מטעמי התיישנות וכיסוי ביטוחי. עו"ד אלי הלם הוא מחבר הספר "רשלנות מקצועית של עורכי דין", בהוצאת לשכת עורכי הדין.

לרקע משפטי מלא ראו את עמוד רשלנות מקצועית של עורך דין.

האמור לעיל הוא מידע כללי בלבד ואינו מהווה ייעוץ משפטי או תחליף לו. כל מקרה נבחן לגופו ולפי נסיבותיו.

נתבעתם בעצמכם? ראו אני עורך דין ונתבעתי ברשלנות מקצועית: מה עושים בשבוע הראשון.

לעיון במקור המקצועי ראו הספר רשלנות מקצועית של עורכי דין.